Individuální kontroly překompenzací státu přinesou spory

The lower chamber of parliament finally approved a novel mechanism for controlling and addressing the purported overcompensation of renewable energy plants that receive state support. At the beginning of March, the original version of the bill, which the Senate rejected at the end of January, was pushed through. In any case, due to its legislative and practical shortcomings, it remains unclear whether the proposal will bring the government more savings than disputes.

Parlament začátkem března definitivně schválil novelu zákona o podporovaných zdrojích energie (zákon o POZE),¹ která je součástí novely zvané lex OZE III. Sněmovna na konci roku 2024 lex OZE III schválila ve znění, které mimo jiné zavádí nový mechanismus kontroly a řešení tzv. překompenzací, tedy stavu, kdy výrobny elektřiny z obnovitelných zdrojů (včetně výroben ze slunečního záření) dosahují nepřiměřeně vysokých výnosů v případě čerpání provozní podpory, popř. při souběhu provozní a investiční podpory. Senát sice koncem ledna tuto úpravu z novely vypustil, Sněmovna ale začátkem března nadpoloviční většinou hlasů všech poslanců prosadila znění, které již koncem roku 2024 schválila. Tedy včetně mechanismu tzv. individuálních kontrol překompenzací.

Pro účely zjištění, zda výrobna není překompenzována, je klíčový ukazatel vnitřního výnosového procenta (Internal Rate of Return, IRR). Zákon o POZE stanoví, že hodnota IRR se může pohybovat v intervalu 8,4 % až 10,6 %² s tím, že konkrétní hodnotu IRR pro jednotlivé druhy obnovitelných zdrojů stanoví vláda nařízením. Tímto nařízením je v současné době nařízení vlády č. 300/2022 Sb., které u výroben ze slunečního záření stanoví hodnotu IRR ve výši 8,4 %.

Nový nástroj kontroly překompenzací³ by se měl týkat jen výroben ze slunečního záření s instalovaným výkonem od 30 kW uvedených do provozu v letech 2009 a 2010. Přelomový je v tom, že ukládá výrobcům dotčených výroben, aby si sami spočítali IRR svých výroben, porovnali jej se stanovenou limitní hodnotou IRR (nyní 8,4 %) a v návaznosti na případné zjištění o překompenzaci výrobny sami požádali operátora trhu (OTE) o snížení podpory po zbývající dobu její životnosti.
 

PRINCIP NOVÉHO MECHANISMU KONTROL

♦ Výrobce bude mít povinnost sdělit operátorovi trhu (OTE) vždy do 15. prosince výši IRR své výrobny ve stavu k 1. prosinci téhož roku. Sdělení se bude podávat ve formuláři, jehož vzor stanoví MPO vyhláškou. Pokud výrobce neučiní sdělení řádně a včas, právo na podporu mu v následujícím kalendářním roce nevznikne.

♦ Pokud výše IRR (správně) zjištěná výrobcem nepřevýší limitní hodnotu IRR (nyní 8,4 %), právo výrobce na podporu v následujícím kalendářním roce zůstane zachováno.⁴

♦ Pokud zjištěná výše IRR převýší limitní hodnotu, bude muset výrobce ve sdělení současně požádat o snížení podpory po zbývající dobu životnosti výrobny (20 let). Jestliže o toto snížení výrobce nepožádá, právo na podporu mu v následujícím kalendářním roce nevznikne.

♦ Toto právo mu vůbec nevznikne ani v případě, kdy o snížení podpory sice požádá, nikoliv ale v rozsahu, který by vedl k poklesu IRR výrobny na limitní úroveň stanovenou vládním nařízením.

♦ Při řádném a včasném sdělení na OTE se výrobci podpora sníží (nebo zanikne) po zbývající dobu životnosti výrobny v souladu s podanou žádostí (nebo zůstane zachována v původní výši, pokud zjištěné IRR nebude nad limitní hodnotou).

♦ Po doručení sdělení je OTE povinen ukončit nebo snížit vyplácení zeleného bonusu v souladu se sdělením.

♦ Má-li dojít k zániku práva na podporu, nebo jejímu snížení v případě hrazení podpory formou výkupní ceny, sdělí OTE tuto informaci povinně vykupujícímu (vyplněný formulář mu ale poskytovat nebude). Povinně vykupující pak bude mít povinnost vyplácení podpory ukončit, nebo ji snížit v souladu s tímto sdělením.

♦ Protože novela upravující nový mechanismus kontroly překompenzací nabude účinnosti až v průběhu roku 2025 (účinnost je navrhována prvním dnem pátého kalendářního měsíce po vyhlášení), je konec lhůty pro sdělení OTE ve vztahu k roku 2025 posunut až k poslednímu dni čtvrtého kalendářního měsíce ode dne nabytí účinnosti novely.⁵

♦ Právo na podporu za rok 2025 při překročení limitní IRR výrobci nevznikne (nebo vznikne ve snížené výši) jen za část roku po nabytí účinnosti novely. Podporu, která bude výrobci za dobu po nabytí účinnosti novely vyplacena, bude muset výrobce vrátit (uhradit do státního rozpočtu) v rozsahu, v jakém mu na ni nevzniklo právo, a to do konce druhého kalendářního měsíce po uplynutí lhůty pro sdělení na OTE.

♦ Sdělení pro OTE bude muset výrobce podávat každý rok (do 15. prosince), vždy pod sankcí ztráty podpory pro následující kalendářní rok. Kontrola překompenzací výrobcem bude tudíž probíhat každý rok v prosinci a v návaznosti na její výsledek bude docházet k úpravě výše podpory pro následující kalendářní rok. K tomuto kaž­doročnímu „vykazování“ by mělo docházet až do uplynutí doby životnosti výrobny.

♦ Novela se nedotýká dříve vzniklých nároků na podporu. Nepočítá se proto s vracením již vyplacené podpory vztahující se k elektřině vyrobené před nabytím účinnosti novely ani v případech, kdy by zjištěné IRR přesáhlo limitní úroveň IRR stanovenou vládním nařízením i při nulové budoucí podpoře; jinak by mohlo jít o nepřípustnou pravou zpětnou účinnost právní normy.

♦ Novela rovněž řeší problém tzv. „přifouknutých nákladů“. Typicky jde o situace, kdy jsou provozovateli výrobny poskytovány služby spojenými osobami (např. servis a údržba výrobny, účetní a daňové poradenství) za ceny, které převyšují ceny obvyklé.

♦ Novela počítá s tím, že tyto náklady budou pro účely výpočtu IRR výrobcem poníženy o rozdíl mezi cenou sjednanou a cenou obvyklou (pokud výrobce tento rozdíl uspokojivě nedoloží). Byť to není v novele výslovně stanoveno, nelze vyloučit, že porušení této povinnosti výrobců bude považováno za porušení povinnosti podat sdělení řádně s následkem zániku práva na budoucí podporu.

♦ Sdělení výrobce OTE neprodleně předá Státní energetické inspekci (SEI).

OTAZNÍKY NAD SCHVÁLENÝM ZNĚNÍM

♦ Novela nikde nestanoví, jakým způsobem se má IRR počítat. Platná právní úprava obsahuje výpočet IRR v Přílohách 5 a 8 vyhlášky č. 141/2021 Sb. Na tuto vyhlášku vydanou k provedení zákona o hospodaření energií ale novela neodkazuje. Nelze proto nemít pochybnosti o zákonnosti přijatého řešení.

♦ Novela nestanoví ani jakým způsobem lze vypočítat rozsah, ve kterém má výrobce požádat o snížení podpory, aby nepřekročil limitní úroveň IRR. Lze proto jen spekulovat, že výrobce elektronicky vyplní požadované údaje ve formuláři a údaj o nové výši podpory se doplní do formuláře automaticky dle nastaveného algoritmu.

♦ Z novely jasně neplyne, zda výrobci může opět vzniknout pro další kalendářní rok právo na vyšší podporu, než čerpal dosud (nebo právo na podporu, pokud ji nečerpal, protože mu právo na ni podle předchozího sdělení nevzniklo), pokud na základě výpočtu provedeného v dalších letech zjistí, že by na ni měl nárok – např. v důsledku vynaložení dříve neočekávaných nákladů na větší opravy a souvisejícímu poklesu IRR pod limitní hranici.

♦ Znění § 37b odst. 1 písm. a) totiž počítá se snížením podpory po zbývající dobu životnosti výrobny. Na druhou stranu v případě nepodání sdělení nebo nepožádání o snížení podpory má právo na podporu zaniknout jen pro následující kalendářní rok a novela nehovoří o zániku nároku do konce životnosti výrobny.

♦ Pro účely výpočtu IRR se bude muset vycházet z výnosů a nákladů, které vzniknou za celou dobu životnosti výrobny, tedy i z budoucích (očekávaných) výnosů a nákladů, o nichž není vůbec jisté, zda a v jaké výši vzniknou. Např. budoucí náklady na opravy výrobny spojené s jejím stárnutím bude možné jen odhadovat.

ÚSPORY, NEBO SPORY?

Je otázkou, zda uložení povinnosti výrobcům učinit sdělení ohledně IRR povede ke snížení výdajů na podporu, které si od tohoto nástroje slibuje vláda. Nepochybně ale povede ke vzniku mnoha sporů mezi SEI a výrobci. 

POZNÁMKY 

¹ Zákon č. 165/2012 Sb., o podporovaných zdrojích energie a o změně některých zákonů.
² Pozměňovací návrh, který snižoval interval IRR na 6,3 % až 8,4 % pro výrobny uvedené do provozu v letech 2006 až 2012, resp. na 3,6 % pro výrobny uvedené do provozu v letech 2013 až 2015, nebyl schválen. 
³ Dosavadní nástroje zůstávají zachovány.
⁴ Přitom ale nelze pominout možnost, že výrobce ve sdělení uvede nepravdivé nebo neúplné údaje. V takovém případě zřejmě bude sdělení považováno za nikoliv řádné s následkem uvedeným v prvním bodě, tedy zánikem práva na podporu v následujícím kalendářním roce.
⁵ Pokud by byl lex OZE III vyhlášen ve Sbírce zákonů např. v průběhu března 2025, nabyl by v části o individuálních kontrolách účinnosti dnem 1. srpna 2025. Sdělení pro rok 2025 by tak muselo být zřejmě provedeno do 31. prosince 2025, tedy paradoxně až po provedení sdělení pro rok 2026.
 

O AUTOROVI

David Černý je seniorní advokát v advokátní kanceláři KF Legal. Specializuje se na energetické právo se zaměřením na problematiku obnovitelných zdrojů energie. Právní služby poskytuje též v trestních věcech v oblasti elektroenergetiky.

Kontakt: david.cerny@kflegal.cz